歡迎來到你我貸客服熱線400-680-8888

欠缺法律支持PE機構勿濫用“對賭協議”

2014-02-19 11:44:15
來源:你我貸

日前,我國首個人民法院判決對賭協議無效的案例再生波折,PE頗為依賴的“對賭協議”究竟何去何從備受關注。

對賭協議本是舶來名詞,全稱“ValuationAdjustedMechanism”,字面翻譯“估值調整機制”。這類條款是投資雙方在對企業估值出現分歧時,為了保障雙方的利益而建立的一種機制,是基于未來事件對當前估值的調整。然而,國內PE近年來在高價搶項目中濫用對賭條款,尤其在PRE-IPO項目幾乎每單必簽,從而令對賭協議蒙上貶義色彩。

蘇州工業園區海富投資有限公司(下稱“海富投資”)與被投資公司甘肅世恒有色資源再利用有限公司(下稱“世恒公司”)及其實際控制人香港迪亞有限公司(下稱“迪亞公司”),因對賭條款的效力問題產生爭議并鬧上法庭,蘭州市中級人民法院和甘肅省高級人民法院均判決對賭條款無效。近期,世恒公司已經向最高人民法院提起申訴并得到受理。

海富投資的案子在業內一石激起千層浪,因為對賭協議在業內被廣泛使用。接受記者采訪的多家PE機構均表示,不一定每單都簽對賭協議,但都做過不少簽對賭協議的投資案例。

據張江集團高層在“上證2012股權投資論壇”上透露,該園區內一家創意公司在與PE機構簽訂對賭協議獲得投資后,便因第一年未達到業績目標,被PE奪取了公司控股權,換掉大部分管理層。在他看來,這種情況緣于企業家缺乏金融知識和實戰經驗。

對此,中科招商董事長單祥雙認為,從投資人角度看,“大部分企業在引進PE機構時心態不夠好,估值要價高得離譜,在行業競爭激烈的背景下,PE機構往往是大幅溢價進入,機構自然要計算3年后企業能給的回報最低是多少。”單祥雙還說,“我一般會對企業家報出的今后三年預期利潤,先砍掉30%,擠水分。”

事實上,上述因企業未達約定業績目標而失去企業控股權僅是對賭形式之一。一般而言,雙方會就財務績效、非財務績效、贖回補償、管理層去向等其中一項或多項進行約定,若企業達到雙方約定條件,投資方則繼續追加投資或者增加企業方在董事會的席位;若企業未達標,企業方直接賠償投資方或者回購投資方股份或者增加投資方股權或者董事會席位。

“企業達不到自己的承諾,你就要付出相應的代價,實際上這是一個誠信的代價。很多融資后失敗的企業家大多數犯了這個錯誤,高估了自己,低估了投資人的資金價值。”北京另一家激進派PE機構合伙人表示。

但此次海富投資判例表明,法律對“對賭協議”并不認可。對此,多位受訪PE機構和相關律師認為,目前來看,避免“投資打了水漂”的關鍵在于,投資機構在具體投資業務中必須認真開展盡職調查,不能過分依賴對賭條款的保護作用。在設計對賭安排的時候,要避免讓被投資公司承擔補償義務,而應考慮讓被投資公司的實際控制人承擔補償義務。

缺乏適用的法律條文,的確是國內目前的現狀。蘭州中院和甘肅高院對海富投資對賭案例審判結果大相徑庭,正是緣于依據不同。

記者獲悉的海富投資案例甘肅省高院判決書顯示,一審法院認為,該條款違反《中外合營企業法》關于利潤按出資分配的強制性規定而無效。二審法院則認為,該約定并不違反利潤分配的規定,但是違反了投資領域風險共擔的原則,投資者不論被投資企業的經營業績如何,均能取得約定收益而不承擔任何風險,是“名為聯營實為借貸”,此約定無效,出資中作為資本公積的部分應當如數退還,加收同期銀行存款利息。

盡管二審結果對于海富投資是個不錯的結果。但受訪業內律師認為,該判例表明法律不支持對賭協議的雙方履行對賭條款。

有律師表示,據其分析,在法律層面不承認對賭協議合法性主要源于以下原因:首先是對賭協議中雙方權利義務明顯不平等,特別是股息分配優先權、剩余財產分配優先權、超比例表決權等條款更是霸王條款,違反了公平原則,也違反了我國公司法同股同權的立法精神;第二是對賭協議的對賭目標促使企業為追求短期目標而非常規經營,因此無限增大了企業的風險,一定程度上會損害社會公共利益;第三是對賭協議的固定價格回購股權條款有變相借貸的嫌疑。

推薦閱讀

北京樓盤促銷簽對賭協議房價不...

對賭協議”的促銷方式:即一年內,同等樓層同等戶型房源,房價漲幅未達5.6%,則開...

后谷咖啡資本謎團:引入默默無...

PE以36.25%的股權,就換得公司的核心管理層和董事會決議權,后谷咖啡也因此陷...

完善對賭協議法律體系及會計稅...

對賭協議業已作為股權投資中平衡風險和收益的有效工具得到廣泛應用,但作為一個新的機...

欠缺法律支持PE機構勿濫用“...

日前,我國首個人民法院判決對賭協議無效的案例再生波折,PE頗為依賴的“對賭協議”...

IPO前夕才解除對賭協議贏時...

深圳市贏時勝信息技術股份有限公司(簡介“贏時勝”)披露的招股說明書(申報稿)顯示...
各國貨幣融資租賃貴金屬證券公司期權交易貸款知識期貨公司金融知識銀行理財產品銀行網點信用卡信托產品
  • 熱線電話(服務時間 09 : 00 - 21 : 00 )
  • 400-680-8888
  • 關注我們
Copyright ? 2015 你我貸(www.kxbzki.tw) 網上投資理財 版權所有;杜絕借款犯罪,倡導合法借貸,信守借款合約
關注你我貸官方微信
3d第280期历史开奖结果